第二章　犯　　罪

第一节　犯罪和刑事责任

第十三条　犯罪概念

一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。

第十四条　故意犯罪

明知自己的行为会发生危害社会的结果，并且希望或者放任这种结果发生，因而构成犯罪的，是故意犯罪。

故意犯罪，应当负刑事责任。

▶理解与适用

根据本条规定，故意犯罪必须同时具备以下两个特征：1.行为人对自己的行为会发生危害社会的结果，必须是明知的。而这种明知既包括对必然发生危害结果的明知，也包括对可能发生危害结果的明知。2.行为人的心理必须处于希望或者放任的状态。根据我国刑法理论，“故意”分为“直接故意”和“间接故意”。“直接故意”是指行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果，而且希望这种结果的发生；“间接故意”是指行为人明知自己的行为可能会发生危害社会的结果，而采取漠不关心，听之任之的放任态度。区别“直接故意”和“间接故意”对判断行为人的主观恶性大小、其危害行为的社会危害程度，决定量刑，都具有重要意义。

第十五条　过失犯罪

应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，或者已经预见而轻信能够避免，以致发生这种结果的，是过失犯罪。

过失犯罪，法律有规定的才负刑事责任。

▶理解与适用

“过失”和“故意”一样，同是行为人主观上对危害行为发生危害结果所持的心理状态。根据本款的规定，过失犯罪分为两大类：第一类是疏忽大意的过失犯罪，即行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，以致发生了危害社会的结果，构成犯罪的；第二类是过于自信的过失犯罪，即行为人已经预见到自己的行为可能发生危害社会的结果而轻信能够避免，以致发生了危害社会的结果，构成犯罪的。本款规定的“应当预见”是指行为人对其行为结果具有认识的义务和能力。“应当预见”要求根据行为人的具体情况，行为人对自己的行为可能发生危害社会的结果能够作出正确的判断。所谓行为人的具体情况，主要是指行为人的年龄、责任能力、文化程度、知识的广度和深度、职业专长、工作经验、社会经验等。上述情况不同，行为人对其行为可能发生危害结果的可认识能力也不同。疏忽大意过失的特征有两点：一是行为人对自己的行为可能发生危害社会的结果具有可认识的能力，即应当预见；二是由于行为人主观上粗心大意，忽略了对行为后果的认真考虑，盲目实施了这种行为，以致发生了危害社会的结果。过于自信过失的特征也有两点：一是行为人已经预见到自己的行为可能会发生危害社会的结果；二是由于行为人过高地估计自己的能力，相信自己能够避免这种结果的发生，以致发生了这种危害结果。不论是疏忽大意过失还是过于自信过失，其共同特点是行为人都不希望危害社会的结果发生，即主观上都没有让危害结果发生的意图。

第二款是关于过失犯罪，法律有规定的才负刑事责任的规定。根据本款规定，由于行为人主观上的过失造成危害社会的结果的，不一定都负刑事责任。

实践中应当注意以下两点：1.在认定和处理疏忽大意的过失犯罪时，应当注意区分疏忽大意的过失犯罪和意外事件，以划清罪与非罪的界限。二者的根本区别是：前者行为人主观上有过失，即行为人由于主观上疏忽大意，对自己的行为可能发生危害社会的结果应当预见而没有预见，以致发生了这种结果；而后者是由于客观上不可抗拒，主观上不能预见的原因造成了危害社会的结果，行为人对危害社会的结果主观上没有过失，不负刑事责任。2.在认定和处理过失犯罪时，应当注意区分过于自信的过失犯罪和间接故意犯罪，以划清过失犯罪与故意犯罪的界限。二者的根本区别是：前者行为人虽然对其行为的危害结果已有预见，但其主观上并不具有希望或者放任这种结果发生的心理状态，危害结果的发生，是由于行为人过高地估计了自己的能力，过于相信自己能够避免危害结果的发生。在危害结果发生之前，行为人主观上一直认为这种危害结果不会发生；而后者是行为人已经预见到其行为可能发生危害社会的结果，而对这种危害结果是否发生持漠不关心、听之任之、有意放任的态度。

第十六条　不可抗力和意外事件

行为在客观上虽然造成了损害结果，但是不是出于故意或者过失，而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起的，不是犯罪。

▶理解与适用

意外事件是指因不以行为人主观意志为转移、行为人无法预料的原因而发生的意外事故。根据本条规定，意外事件包含了两种情况：一种是由于不可抗拒的原因而发生了损害结果，如自然灾害、突发事件及其他行为人无法阻挡的原因造成了损害结果；另一种是由于不能预见的原因造成了损害结果，即根据损害结果发生当时的主客观情况，行为人没有预见，也不可能预见会发生损害结果。由于行为人主观上没有故意或过失，对实际发生的损害结果没有罪过，不应当负刑事责任，因此，本条规定，由于不能抗拒或者行为人不能预见的原因造成损害结果的行为，不是犯罪。所谓“不可抗拒”，是指不以行为人的意志为转移，行为人无法阻挡或控制损害结果的发生。如由于某种机械力量的撞击、自然灾害的阻挡、突发病的影响等行为人意志以外的原因，使其无法避免损害结果的发生。“不能预见”是指根据行为人的主观情况和发生损害结果当时的客观情况，行为人不具有能够预见的条件和能力，损害结果的发生完全出乎行为人的意料之外。

第十七条　刑事责任年龄

已满十六周岁的人犯罪，应当负刑事责任。

已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。

已满十四周岁不满十八周岁的人犯罪，应当从轻或者减轻处罚。

因不满十六周岁不予刑事处罚的，责令他的家长或者监护人加以管教；在必要的时候，也可以由政府收容教养。

▶理解与适用

本条第2款规定的8种犯罪，是指具体犯罪行为而不是具体罪名。对于本条中规定的“犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡”，是指只要故意实施了杀人、伤害行为并且造成了致人重伤、死亡后果的，都应负刑事责任。对司法实践中出现的已满14周岁不满16周岁的人绑架人质后杀害被绑架人，拐卖妇女、儿童而故意造成被拐卖妇女、儿童重伤或死亡的行为，依据刑法是应当追究其刑事责任的。此外注意，毒品犯罪中，已满14周岁不满16周岁的人仅对贩卖毒品的行为负刑事责任。

周岁的计算，应当以实足年龄为准，即从行为人14岁或16岁生日的第二天起才能视为已满14周岁或16周岁。

▶条文参见

《最高人民法院关于审理未成年人刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第2条、第5条、第12条；《最高人民检察院关于“骨龄鉴定”能否作为确定刑事责任年龄证据使用的批复》

第十七条之一[2]　已满七十五周岁的人的刑事责任

已满七十五周岁的人故意犯罪的，可以从轻或者减轻处罚；过失犯罪的，应当从轻或者减轻处罚。

第十八条　特殊人员的刑事责任能力

精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果，经法定程序鉴定确认的，不负刑事责任，但是应当责令他的家属或者监护人严加看管和医疗；在必要的时候，由政府强制医疗。

间歇性的精神病人在精神正常的时候犯罪，应当负刑事责任。

尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人犯罪的，应当负刑事责任，但是可以从轻或者减轻处罚。

醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。

▶条文参见

《中华人民共和国刑事诉讼法》第五编第四章；《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》

第十九条　又聋又哑的人或盲人犯罪的刑事责任

又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。

第二十条　正当防卫

为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。

正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。

▶理解与适用

正当防卫应当具备防卫起因、意图、对象、时间、限度五个条件。注意几个问题：（1）在财产性犯罪的情况下，行为虽然已经既遂，但在现场还来得及挽回损失的，应当认为不法侵害尚未结束，可以实行正当防卫。（2）预先安装防卫装置的问题。安装防卫装置时并无正在进行的不法侵害，其效果发生时则存在正在进行的不法侵害，一般认为是正当防卫。但如果预先安装的防卫装置具有危害公共安全的性质，如架设电网等“防盗”致人死亡的，不论被电击死者是否是不法侵害人，通常都要认定为犯罪。（3）至于不法侵害者是否达到法定刑事责任年龄、是否具有刑事责任能力，并不影响正当防卫的成立。

不属于正当防卫的情形有：防卫不适时、假想防卫、防卫过当、防卫挑拨、偶然防卫、互相斗殴等。注意互相斗殴可以在以下两种情况下成立正当防卫：一是一方求饶或者逃走，另一方继续侵害。二是在一般的轻微斗殴中，一方突然使用杀伤力很强的凶器，另一方生命受到严重威胁的，后者可以进行正当防卫。

无过当防卫的条件，除了防卫起因与防卫限度外，其他条件与一般的正当防卫相同。刑法第20条第3款规定的特殊防卫，其前提条件必须是严重危及人身安全的暴力犯罪，不能以其行为最终成立何种罪名为标准得出结论。

▶典型案例指引

北京市海淀区人民检察院诉吴某故意伤害案（《中华人民共和国最高人民法院公报》2004年第11期）

案件适用要点：孙某等人在凌晨3时左右闯入女工宿舍，动手殴打女服务员、撕扯女服务员的衣衫，这种行为足以使宿舍内的三名女服务员因感到孤立无援而产生极大的心理恐慌。在自己和他人的人身安全受到严重侵害的情况下，被告人吴某持顺手摸到的一把水果刀指向孙某，将孙某的左上臂划伤并逼退孙某。此时，防卫者是受到侵害的吴某，防卫对象是闯入宿舍并实施侵害的孙某，防卫时间是侵害行为正在实施时，该防卫行为显系正当防卫。没有超过必要的限度，不负刑事责任亦不承担民事赔偿责任。

第二十一条　紧急避险

为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。

紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

第一款中关于避免本人危险的规定，不适用于职务上、业务上负有特定责任的人。

▶理解与适用

根据本款的规定，采取紧急避险行为应当符合以下条件：（1）避险的目的是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受危险；（2）“危险”正在发生，使上述合法权益受到威胁。对尚未发生的危险、已经结束的危险，以及假想的危险或者推测的危险，都不能采取紧急避险行为；（3）紧急避险行为是为了使更多更大的合法权益免受正在发生的危险，而不得已采取的损害另一种合法权益的行为，因此，紧急避险所造成的损害必须小于避免的损害。所谓“职务上、业务上负有特定责任”是指担任的职务或者从事的业务要求其对一定的危险负有排除的职责，同一定危险作斗争是其职业义务。如负有职责追捕持枪罪犯的公安人员，不能为了自己免受枪击而逃离现场；飞机驾驶员不能因飞机发生故障有坠机危险，而不顾乘客的安危自己逃生等。

第二节　犯罪的预备、未遂和中止

第二十二条　犯罪预备

为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。

对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。

▶理解与适用

犯罪预备必须具备四个条件：主观上为了犯罪、客观上实施了犯罪预备行为、事实上未着手实行犯罪、未能着手实行犯罪是行为人意志以外的原因所致。

第二十三条　犯罪未遂

已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的，是犯罪未遂。

对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。

▶理解与适用

犯罪未遂必须具备三个条件：已经着手实行犯罪、犯罪未得逞、犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因。

犯罪未遂与犯罪预备的区别是是否已经着手实行犯罪；犯罪未遂与犯罪中止的区别是犯罪停止在未完成形态是否是由于犯罪分子意志以外的原因。犯罪未遂可以分为实行终了的未遂、未实行终了的未遂。

第二十四条　犯罪中止

在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的，是犯罪中止。

对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。

▶理解与适用

犯罪中止要满足以下条件：（1）及时性。如果犯罪已经既遂，则不存在中止的可能。（2）自动性。这是其与犯罪预备、犯罪未遂相区别的关键。自动性是指行为人出于自己的意志而放弃了自认为当时本可继续实施和完成的犯罪，即“能达目的而不欲”。这里的“能”应以行为人的主观认识为标准进行判断，而不是根据客观事实进行判断。（3）客观性，即客观上要有中止行为。包括中止继续进行的犯罪行为和犯罪行为实行终了后实施防止犯罪结果发生的行为。（4）有效性。不论哪种中止，都必须具有有效性，即没有发生行为人原本所追求的、行为性质所决定的犯罪结果。值得注意的是犯罪中止并非没有发生任何结果，而是没有发生行为人原本所追求的、行为性质所决定的犯罪结果。（5）彻底性。即彻底地放弃了原来的犯罪。

第三节　共同犯罪

第二十五条　共同犯罪概念

共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。

二人以上共同过失犯罪，不以共同犯罪论处；应当负刑事责任的，按照他们所犯的罪分别处罚。

▶理解与适用

共同犯罪的成立条件：（1）犯罪主体必须二人以上。若是自然人，必须都达到刑事责任年龄且具有刑事责任能力。（2）必须具有共同故意，但不要求故意的形式与具体内容完全相同，只要是同一犯罪的故意即可。（3）必须具有共同的行为，或者存在着行为的分担，行为之间相互补充、利用，从而使被侵犯的客体是相同的。

下列情形不成立共同犯罪：（1）共同过失犯罪不成立共同犯罪。（2）故意犯罪行为与过失犯罪行为不成立共同犯罪。故意（过失）行为与无罪过行为，更不可能成立共同犯罪。（3）同时犯不成立共同犯罪。（4）先后故意实施的相关犯罪行为，彼此没有主观联系的，不成立共同犯罪。（5）超出共同故意之外的犯罪，不是共同犯罪。（6）事前无通谋的窝藏、包庇、窝赃、销赃行为，不构成共同犯罪。但如果事前有通谋的，则成立共同犯罪。

第二十六条　主犯

组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织，是犯罪集团。

对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚。

对于第三款规定以外的主犯，应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。

▶理解与适用

根据本条，主犯包括两种人：一种是组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的首要分子；另一种是在共同犯罪中起主要作用的人。因此，主犯的刑事责任也可分为两种情形：一是对于组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚；二是对于其他主犯，应当按照其所参与或组织、指挥的全部犯罪处罚。

▶典型案例指引

上海市人民检察院第二分院诉顾某等人非法经营案（《中华人民共和国最高人民法院公报》2005年第9期）

案件适用要点：被告人顾某销售明知是未经著作权人许可而复制的侵权音像复制品，违法所得97万余元，数额巨大，其行为构成销售侵权复制品罪。被告人吴某等三人虽然受雇于顾某，但在明知顾某大量销售侵权音像复制品后，仍为了获取一己私利，给顾某提供各种帮助，是销售侵权复制品的共犯，均应依法惩处。顾某在共同犯罪中起主要作用，依照刑法的规定是案件主犯；吴某等三人在共同犯罪中起辅助或者次要作用，依照刑法的规定，是从犯，应当从轻处罚。

第二十七条　从犯

在共同犯罪中起次要或者辅助作用的，是从犯。

对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

▶理解与适用

从犯是相对于主犯而言的，在共同犯罪中，可以只有主犯没有从犯，但不能只有从犯而没有主犯。根据本条，从犯有两种情况，一是起次要作用的从犯，这是按照各行为人在共同犯罪中的作用来划分的；另一个是起辅助作用的从犯，这是按照各行为人在共同犯罪中的分工来划分的。刑法分则中有个别地方将从犯的行为单独规定为犯罪，如组织卖淫犯罪的帮助行为，就被定为协助组织卖淫罪，而不定为组织卖淫共同犯罪中的从犯。

▶条文参见

《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》二（四）

第二十八条　胁从犯

对于被胁迫参加犯罪的，应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。

▶理解与适用

“被胁迫参加犯罪”，是指行为人在他人对其施加精神强制，处于恐惧状态下，不敢不参加犯罪。

第二十九条　教唆犯

教唆他人犯罪的，应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满十八周岁的人犯罪的，应当从重处罚。

如果被教唆的人没有犯被教唆的罪，对于教唆犯，可以从轻或者减轻处罚。

▶理解与适用

教唆犯是指教唆他人犯罪的人。成立教唆犯，必须主观上有教唆的故意，客观上实施了教唆的行为。但只有在被教唆对象具有刑事责任能力的情况下，才构成共同犯罪。如果被教唆对象不具有刑事责任能力，则教唆人成立间接正犯。

当刑法分则条文将教唆他人实施特定犯罪的行为规定为独立犯罪时，对教唆者不能依所教唆的罪定罪，而应直接依照刑法分则的规定定罪，不再适用刑法总则关于教唆犯的规定。

第2款中“被教唆的人没有犯被教唆的罪”应理解为：被教唆的人既没有实施预备行为，也没有实施实行行为。教唆未遂包括被教唆人拒绝接受教唆、被教唆人虽接受教唆但没有实施犯罪行为、被教唆人实施犯罪并不是教唆犯的教唆行为所致等等。

第四节　单位犯罪

第三十条　单位负刑事责任的范围

公司、企业、事业单位、机关、团体实施的危害社会的行为，法律规定为单位犯罪的，应当负刑事责任。

▶理解与适用

单位犯罪应首先明确其法定性，即只有有法律明文规定的才能成立单位犯罪。

单位犯罪中的单位既包括国有、集体所有的公司、企业、事业单位，也包括依法设立的合资经营、合作经营企业和具有法人资格的独资、私营等公司、企业、事业单位。但必须是依法成立的，如果是非法成立的，则不是单位犯罪，而是个人犯罪。不具有法人资格但具有独立运营主体资格的单位，也能成为单位犯罪的主体。单位的分支机构或者内设机构、部门以本机构（部门）的名义实施犯罪，违法所得亦归该机构（部门）所有的，应认定为单位犯罪。

特别注意名为单位犯罪实为个人犯罪的情形。构成单位犯罪必须符合两个条件：一是经单位全体成员或者单位决策机构集体作出决定，而不是单位中的某个人以个人名义擅自作出的决定；二是非法所得归单位所有。

个人为进行违法犯罪活动而设立公司、企业、事业单位的，或者公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处，而以共同犯罪论处。盗用单位名义实施犯罪，违法所得由实施犯罪的个人私分的，依照刑法有关自然人犯罪的规定定罪处罚。

▶典型案例指引

J市造纸厂、杨某销毁会计资料案（《中华人民共和国最高人民法院公报》2002年第4期）

案件适用要点：会计凭证、会计账簿是会计法规定依法应当保存的会计资料，任何单位与个人均不得隐匿或者故意销毁。被告单位J造纸厂为本厂私利，经该厂决策机构集体研究同意后，用锅炉烧毁了依法应当保存的上述会计资料，应当承担刑事责任。被告人杨某身为J造纸厂的厂长、法定代表人，召集有关人员审核并指使他人烧毁会计资料，对J造纸厂实施的销毁会计资料犯罪行为负有直接责任，是刑法第162条之一第2款规定的“直接负责的主管人员”，也应当依照刑法的规定承担销毁会计资料的刑事责任。

▶条文参见

《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉第三十条的解释》；《最高人民法院研究室关于外国公司、企业、事业单位在我国领域内犯罪如何适用法律问题的答复》；《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》；《最高人民法院关于审理单位犯罪案件对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员是否区分主犯、从犯问题的批复》；《最高人民检察院关于涉嫌犯罪单位被撤销、注销、吊销营业执照或者宣告破产的应如何进行追诉问题的批复》

第三十一条　单位犯罪的处罚原则

单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。

▶理解与适用

单位犯罪处罚的原则是双罚制，少数几个犯罪规定的是单罚制，单位承担刑事责任的方式只能是罚金。在审理单位故意犯罪案件时，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，可不区分主犯、从犯，按照其在单位犯罪中所起的作用判处刑罚。涉嫌犯罪的单位被撤销、注销、吊销营业执照或者宣告破产的，应当根据刑法关于单位犯罪的关联规定，对实施犯罪行为的该单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员追究刑事责任，对该单位不再追诉。