什么是公司治理

一 公司治理的概念、内容与表现形式

公司治理/法人治理，起源于20世纪70年代，威廉·汤姆森1979年最早在《现代公司的治理》（On the Governance of the Modern Corporation）这一文献中将“公司治理”（Corporate Governance）明确为一个概念。公司治理的研究范畴跨越了管理学、经济学、法学、金融学、社会学等多学科。不同专业的学者从不同角度做不同的分析，得出不同的结论，对公司管理提出不同的意见和建议。

从法律角度，本书认同公司法权威教授崔勤之的观点，崔教授认为：“公司治理就是公司组织机构的现代化、法治化问题。从法学角度讲，公司治理结构是指为维护股东、债权人以及社会公共利益，保证公司正常有效性地经营，由法律和公司章程规定的有关公司组织机构之间权力分配与制衡的制度体系。公司治理机构是一个法律制度体系，主要包括法律和公司章程规定的公司内部机构分权制衡机制以及法律规定的公司外部环境影响制衡两部分。公司的存在是离不开外部环境的。”^[1]

（一）内部法律关系与外部法律关系

从法律关系角度讲，法人治理法律关系又分内部法律关系和外部法律关系。

内部法律关系主要是股东与股东之间、股东与公司之间、股东与董监高之间、公司与董监高之间的法律关系，内部法律关系调整的价值取向是在遵守法律强制性规定前提下允许公司和股东最大程度的意思自治。从这个角度讲，公司与员工之间的关系属于内部法律关系，一方面公司可以根据自身实际情况制定关于劳动用工方面的管理制度，另一方面，公司制定的劳动用工方面的管理制度又受到《劳动法》等强制性规定的约束。公司所有工作都需要通过人的劳动来完成，所以合法、适当地处理好劳动关系既是公司需要履行的社会责任，也是形成公司文化、实现公司可持续发展的基础。劳动法律关系不属于公司法律关系，不在本书讨论之列。

外部法律关系则是指公司与供应商、经销商、债权人、社区乃至政府之间的法律关系，外部法律关系法律规制的价值取向是维护交易秩序和交易安全，最大限度尊重交易的稳定性。

其中，内部法律关系又分为两个层面：股东、董事与经理层之间的关系，公司内部组织架构设置以及各部门之间的关系（见图1）。

图1 内部法律关系

第一层面股东、董事与经理层之间的关系又可以继续分解为四部分：股东与股东之间的关系，股东与公司之间的关系，董监高与股东之间的关系，公司对董事高管的授权、激励与约束（见图2）。

图2 公司股东、董事与经理层之间的关系

（二）公司治理的功能模块

从公司治理的功能角度讲，可以分为决策、执行和监督三大功能，三大功能之间的关系如图3所示。

图3 公司治理三大功能关系

（三）包含法人治理的文件

公司内部法律关系当然会以章程等文件形式表达出来；外部法律关系如客户对公司的要求（如ISO标准）、公司对供应商的要求以及公司注册地、经营地法律规定都需要转换为公司的内部具体规定才能确保执行，因此，也需要以各部门制度、流程等方式表达出来。

以法人治理相对完善的公众公司为例，包含法人治理内容的文件大致包括如下几种。

（1）公司章程：约定股东与股东之间的权利义务，公司董事会、监事会基本组成，股东大会、董事会、监事会和经理层职权等，是可以长期适用于公司、股东、董事、监事和高管的基本行为准则。

（2）特别股东协议：指公司与个别股东之间在某个事项上的特别约定，如通过定增协议、重大资产重组协议中约定的事项。

（3）不适合出现在章程中的对股东、董监高等特别约定的事项，如临时性、阶段性安排，可以以股东（大）会决议的方式呈现。

（4）根据公司章程确定的基本原则制定的股东大会议事规则、董事会议事规则和监事会议事规则，涉及会议的召集、召开、表决等程序。

（5）根据公司章程确定的基本原则制定的战略、薪酬、审计等董事会各专业委员会工作职责，独立董事工作办法、董事会秘书工作办法。

（6）信息披露管理办法。

（7）对外投资、关联交易、对外担保等非经常性行为管理办法。

（8）公司组织架构设置图以及各部门工作职责、工作流程衔接。

（9）财务管理制度，生产管理制度，销售管制制度，研发、仓库管理制度等。

（10）人力资源管理制度，高管薪酬、考核、激励与约束制度。

（11）结合OA的信息化管理制度。

（四）公司权力层级和部门设置

以制造业的公众公司为例，表达公司权力层级和部门设置的组织结构一般如图4所示。

图4 公司组织结构

（五）为什么是法律角度

（1）从法人治理的内容看，法人治理是股东、董监事、高管关于公司设立与运营的组织架构设置，既有共向性，如适用于全体股东、董事和高管；也有非共向性，如对大股东在股权处置权上的约束、对技术股东以及股权激励获得的股权表决权上的限制。究其实质，都是权利、义务安排，而权利、义务当然是从法律角度对市场经济做的诠释。

（2）从对公司治理的规制角度看，部分是强制性的，部分是意思自治，如何辨别，法律是最准确的角度。

（3）从公司治理的表现形式看，最终都将以具有法律意义的文件方式表现，也就是规则，所以，通过法律语言，能够把理说透，把问题说清楚。一方面设定合理的权利、义务和制度安排，最大限度地避免争议发生，另一方面，也会提前预判争议发生的节点，并能够在争议发生时提供可行的纠纷解决机制。

当然，作为一个跨学科的综合话题，单从法律角度论述不免使大家觉得枯燥、笼统。为此，本书在说理基础上，引用了大量有关业务、财务、管理的数据与案例，力图使读者能够更真切地感受公司治理的存在。